勞務(wù)派遣最早起源于西方發(fā)達(dá)國家。其特點(diǎn)是勞務(wù)派遣企業(yè)招人不用人,用工單位用人但不招人,是國際上比較流行的用工方式。
在我國,勞務(wù)派遣是指派遣機(jī)構(gòu)與被派遣勞動者簽訂勞動合同,與要派單位(實(shí)際用工單位)簽訂派遣協(xié)議,然后由派遣機(jī)構(gòu)將與其建立勞動合同關(guān)系的勞動者派往要派單位,受派勞動者在要派單位的指揮和管理下提供勞務(wù)服務(wù)的用工方式。與通常的勞動關(guān)系只有勞動者和用人單位兩方主體不同,勞務(wù)派遣涉及三方關(guān)系,一方是派遣單位(用人單位),一方是被派遣單位(用工單位),還有一方是被派遣勞動者。
由于這種特殊的三方關(guān)系,一些被派遣單位利用這一點(diǎn)將被派遣勞動者另立名冊,同與本單位簽訂勞動合同、建立勞動關(guān)系的員工實(shí)行同工不同酬。一旦被派遣勞動者與用工單位因不能實(shí)現(xiàn)同工同酬而引發(fā)爭議時,因其與用工單位之間不存在勞動合同關(guān)系,在仲裁階段往往無法得到支持;法院審理過程中,也很難對此問題做出認(rèn)定和處理。這使得被派遣勞動者的合法權(quán)益難以得到保障。
上面的案例就是“勞務(wù)派遣”同工不同酬的典型。遇到這類問題,首先要明確以下幾個問題。
1、被派遣勞動者也得同工同酬
在《勞動合同法》出臺之前,關(guān)于被派遣勞動者和用工單位的勞動者是否應(yīng)該同工同酬的問題法律并無明確規(guī)定。直到2008年1月1日實(shí)施的《勞動合同法》第六十三條明確,“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定?!?/span>
該條規(guī)定從法律上保障了被派遣勞動者的合法權(quán)利,肯定了被派遣勞動者與用工單位勞動者同工同酬的權(quán)利。因此,用工單位在使用被派遣勞動者時,應(yīng)當(dāng)保證被派遣勞動者與用工單位的勞動者同工同酬。由于同工同酬是法律賦予勞動者的權(quán)利,同時也是用工單位對勞動者應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù),在執(zhí)行過程中絕不能打折扣。
2、被派遣勞動者應(yīng)當(dāng)向誰主張權(quán)利
勞務(wù)派遣單位經(jīng)常利用勞務(wù)派遣過程的復(fù)雜關(guān)系迷惑勞動者,導(dǎo)致糾紛發(fā)生時,勞動者不知是訴勞務(wù)遣單位還是用工單位。實(shí)踐中,有的勞動者選擇直接訴被派遣單位(用工單位),認(rèn)為用工單位是實(shí)行同工不同酬待遇的主體。還有的勞動者直接起訴勞務(wù)派遣單位(用人單位),認(rèn)為勞務(wù)派遣單位才是自己真正的東家。
為此,《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、最高人民法院有關(guān)司法解釋對被派遣勞動者應(yīng)當(dāng)向誰主張權(quán)利作出了明確規(guī)定。《勞動合同法》第九十二條規(guī)定,勞務(wù)派遣單位違反法律規(guī)定給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位于用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?!秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第二十二條規(guī)定,“勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的,勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第十條規(guī)定:“勞動者因履行勞動力派遣合同產(chǎn)生勞動爭議而起訴,以派遣單位為被告;爭議內(nèi)容涉及接受單位的,以派遣單位和接受單位為共同被告?!鄙鲜鲆?guī)定為勞動者在勞務(wù)派遣過程的權(quán)利救濟(jì)提供了程序上的保障,解決了勞動者不知向誰主張權(quán)利的問題。
此外,《勞動合同法》還將勞務(wù)派遣單位和用工單位遵守勞務(wù)派遣有關(guān)規(guī)定的情況列入了勞動保障監(jiān)察的范圍,在勞務(wù)派遣過程中,勞務(wù)派遣單位和用工單位損害勞動者權(quán)利的,可以向其所在區(qū)縣勞動監(jiān)察部門舉報,借助行政權(quán)力維護(hù)自己的合法權(quán)益。
3、“假”勞務(wù)派遣與同工不同酬
目前,我國勞務(wù)派遣還存在“假派遣”或“逆向派遣”情形?!澳嫦騽趧?wù)派遣”只是一種形象說法,并不是一個法律用語。逆向勞務(wù)派遣是指勞動者已經(jīng)有了工作,用人單位卻偏偏不與他簽訂勞動合同,而是找一家勞務(wù)派遣公司簽訂勞動力派遣合同,勞動者以派遣員工的名義從事勞動。在此情況下,實(shí)際用人單位與勞動者存在事實(shí)上的勞動關(guān)系,通過簽訂勞動力派遣合同,將責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給派遣單位,變成與勞動者沒有勞動關(guān)系的第三方。實(shí)際上,這是一種借用勞動力派遣名義、逃避法律責(zé)任的“逆向派遣”,或叫“反向勞務(wù)派遣”,其實(shí)就是假勞務(wù)派遣。
勞動者本來就是實(shí)際用人單位招聘的,本應(yīng)依照我國《勞動法》第十六條規(guī)定與勞動者訂立勞動合同,結(jié)果卻人為地把勞動關(guān)系扭曲為勞動力派遣關(guān)系?!澳嫦蚺汕病蓖鶎?dǎo)致派遣勞動者與接收單位職工相比下的同工不同酬,不能享受正常的福利待遇,無法繳納社會保險,派遣單位和接收單位責(zé)任劃分不明確,不利于勞動者的保護(hù)等一系列問題。
由此可見,用人單位實(shí)行逆向勞務(wù)派遣屬違法行為,在“假”勞務(wù)派遣中實(shí)行同工不同酬亦屬于違法行為。