原告(反訴被告)：河南糧油食品進(jìn)出口集團(tuán)有限責(zé)任公司?！　∥写砣耍簵钅常摴韭殕T。　　委托代理人：零某，律師?！　”桓?反訴原告)：中國外運(yùn)廣西防城港公司?！　∥写砣耍褐x巍，遠(yuǎn)東律師事務(wù)所律師?！　∥写砣耍宏P(guān)某，南寧市某法律事務(wù)中心職員。　　第三人：貴州雨霖貿(mào)易有限公司?！　∥写砣耍菏Y某，律師?！　〉谌耍涸颇鲜』みM(jìn)出口公司?！　∥写砣耍簞⒛?，該公司職員?！　∥写砣耍簭埬?，該公司職員?！　∫弧讣臼聦?shí)　　1998年6月9日，貴州雨霖貿(mào)易有限公司(以下簡稱雨霖公司)(甲方)與河南糧油食品進(jìn)出口集團(tuán)有限責(zé)任公司(以下簡稱河南公司)的前身河南省糧油食品進(jìn)出口公司(乙方)、中國外運(yùn)廣西防城港公司(以下簡稱外運(yùn)公司)(丙方)三方簽訂了一份協(xié)議，約定：1.甲方發(fā)往丙方堆場的磷礦砂，丙方須及時辦理入庫并據(jù)實(shí)開具入庫憑證，同時交甲、乙雙方各一份;2.丙方開具的入庫憑證必須明確標(biāo)注“此貨權(quán)歸河南公司所有，未經(jīng)該公司許可，任何人無權(quán)動用、轉(zhuǎn)借、安排出庫”;3.甲方發(fā)到丙方的磷礦砂從卸車入庫始到裝至艙底止的一切費(fèi)用，由甲、丙雙方直接結(jié)算。雨霖公司發(fā)運(yùn)至防城港并儲存于外運(yùn)公司的磷礦砂貨權(quán)歸河南公司，但有關(guān)費(fèi)用由雨霖公司與外運(yùn)公司直接結(jié)算。上述協(xié)議簽訂后，自1998年7月至9月間，雨霖公司從貴州省先后共發(fā)運(yùn)磷礦砂6929.15噸至防城港，經(jīng)外運(yùn)公司存放于防城港務(wù)局303、404堆場，并由外運(yùn)公司出具了貨物進(jìn)庫單。1999年6月29日，雨霖公司從該批磷礦砂安排出庫4404.2噸裝船出口，其余2525噸仍存放防城港務(wù)局堆場至今?！　?998年2月至5月間，云南省化工進(jìn)出口公司(以下簡稱云南公司)先后從云南省共發(fā)運(yùn)磷礦砂28338.8噸到廣西防城港市，由外運(yùn)公司代理存放于防城港務(wù)局304、404、504堆場。同年6月15日，云南公司(供方)與雨霖公司(需方)簽訂了一份合同編號為fc的《工礦產(chǎn)品購銷合同》，約定由云南公司供給雨霖公司磷礦砂25000噸，單價250元/噸，總價款6250000元。雨霖公司應(yīng)在1998年6月20日前支付貨款200萬元，7月20日前再支付貨款200萬元，余款在裝船前付清。如需方不能在規(guī)定時間內(nèi)付清貨款，供方有權(quán)處理貨物。合同簽訂后，雨霖公司于1998年向云南公司支付了貨款200萬元，其余貨款一直沒有支付，云南公司因此也一直未向雨霖公司交付磷礦砂。雨霖公司在未取得該批磷礦砂所有權(quán)的情況下，便于1998年6月8日致函外運(yùn)公司，稱其自1998年初到6月到達(dá)防城港的磷礦砂28040噸的貨權(quán)已轉(zhuǎn)移給河南公司。此后，云南公司自行出口銷售其運(yùn)抵防城港的磷礦砂，直至XX年1月方出口銷售完畢。XX年3月12日，云南公司與雨霖公司簽訂了一份結(jié)算協(xié)議，約定扣除堆場費(fèi)、降價銷售損失等費(fèi)用后，再由云南公司返還368000元給雨霖公司，雙方的債權(quán)債務(wù)即結(jié)清。該協(xié)議簽訂后，云南公司依約向雨霖公司返還了款項，終止了雙方之間購銷合同的履行?！　X年12月，河南公司向防城港市中級人民法院提起訴訟，訴稱：XX年10月29日，外運(yùn)公司發(fā)給河南公司一份傳真，稱河南公司在其處的磷礦砂存港數(shù)為2525噸，并要求河南公司前往結(jié)算支付有關(guān)費(fèi)用。河南公司知悉儲存于外運(yùn)公司處的磷礦砂短少后，即派員前往交涉未果，河南公司認(rèn)為由于外運(yùn)公司未盡保管義務(wù)，致使河南公司的磷礦砂短少滅失，依法應(yīng)負(fù)賠償保管物損失的違約責(zé)任。請求判令外運(yùn)公司賠償河南公司23635.8噸磷礦砂經(jīng)濟(jì)損失7,445,277.00元，并由外運(yùn)公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用?！　⊥膺\(yùn)公司答辯及反訴稱：外運(yùn)公司與河南公司之間沒有簽訂訟爭28040噸磷礦砂的倉儲保管合同，河南公司也沒有實(shí)際交付磷礦砂給外運(yùn)公司保管。只是從1998年6月至9月，雨霖公司將其交付外運(yùn)公司倉儲保管的6929.15噸磷礦砂的所有權(quán)轉(zhuǎn)歸河南公司所有。1998年7月5日，外運(yùn)公司依照河南公司的通知，代其將4404.02噸磷礦砂裝船出口，故河南公司儲存于外運(yùn)公司處的磷礦砂還有2525噸。河南公司長期拖欠外運(yùn)公司的倉儲費(fèi)、港口包干費(fèi)等費(fèi)用，給外運(yùn)公司造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。為此，請求判令駁回河南公司的訴訟請求，并由河南公司償付外運(yùn)公司倉儲保管費(fèi)487470.72元(其中現(xiàn)存磷礦砂2525噸的保管費(fèi)暫計至XX年2月28日)及港口包干費(fèi)333916.11元，并支付逾期付款利息79898元。　　河南公司對外運(yùn)公司的反訴答辯稱：外運(yùn)公司反訴請求所指的磷礦砂是雨霖公司在1998年7月至9月運(yùn)抵外運(yùn)公司的磷礦砂，而河南公司在本訴中訴請的磷礦砂是1998年初至6月運(yùn)抵防城港的，因此外運(yùn)公司反訴所指的磷礦砂根本不是1998年6月9日三方協(xié)議(河南公司、雨霖公司及外運(yùn)公司)所指的那批磷礦砂。關(guān)于雨霖公司7月至9月運(yùn)抵防城港的那批磷礦砂，所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移給河南公司，河南公司對此不需要承擔(dān)任何責(zé)任。即使外運(yùn)公司反訴所指的磷礦砂是三方協(xié)議中指的磷礦砂，但協(xié)議已約定保管費(fèi)等費(fèi)用由雨霖公司承擔(dān)，河南公司亦不需承擔(dān)任何責(zé)任。請求駁回外運(yùn)公司的反訴請求。　　雨霖公司述稱：其與河南公司及外運(yùn)公司于1998年6月9日簽訂的三方協(xié)議，因該協(xié)議中的28040噸磷礦砂的所有權(quán)屬于云南公司，雨霖公司根本無權(quán)轉(zhuǎn)讓，故該份協(xié)議是無效的，河南公司并未取得28040噸磷礦砂的所有權(quán)。至于河南公司與外運(yùn)公司之間的糾紛，與雨霖公司無關(guān)?！　≡颇瞎臼龇Q：其與雨霖公司曾于1998年6月15日簽訂了一份購銷合同，約定由云南公司供給雨霖公司磷礦砂一批。1998年初到6月間，云南公司發(fā)了28040噸磷礦砂到防城港，原打算用于履行購銷合同，但后來由于雨霖公司未能依約支付貨款，該批磷礦砂的所有權(quán)也未轉(zhuǎn)移給雨霖公司，因此雨霖公司無權(quán)將貨權(quán)轉(zhuǎn)移給河南公司。云南公司最終處理了該批貨物，是貨物的真正所有人，至于河南公司與外運(yùn)公司在反訴中爭議的6929.15噸磷礦砂，并非云南公司所發(fā)的貨，與云南公司無任何關(guān)系。　　二、防城港市中級人民法院一審認(rèn)定與判決　　防城港市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：雨霖公司、河南公司及外運(yùn)公司三方在1998年6月9日所簽訂的協(xié)議，是三方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容沒有違反法律的規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)合法有效。協(xié)議簽訂后，雨霖公司實(shí)際發(fā)運(yùn)至防城港交外運(yùn)公司保管的磷礦砂為6929.15噸，因此，雨霖公司與外運(yùn)公司只就該6929.15噸磷礦砂形成倉儲合同關(guān)系。外運(yùn)公司在履行協(xié)議過程中，已經(jīng)按照協(xié)議為該批貨辦理了在防城港務(wù)局的倉儲保管手續(xù)，并根據(jù)雨霖公司及河南公司的指令辦理了部分貨物的出庫裝船出口手續(xù)。因此，外運(yùn)公司已實(shí)際、全面地履行了協(xié)議約定的義務(wù)。至于云南公司從云南省發(fā)運(yùn)至防城港的28040噸磷礦砂，因雨霖公司最終未能向云南公司付清貨款，該批貨的所有權(quán)也就自始至終未轉(zhuǎn)移給雨霖公司，雨霖公司也就無權(quán)轉(zhuǎn)移給河南公司。因此，河南公司主張雨霖公司已經(jīng)轉(zhuǎn)讓28040噸磷礦砂給其、其與外運(yùn)公司存在28040噸磷礦砂的倉儲合同關(guān)系以及外運(yùn)公司非法放貨造成其23635.8噸磷礦砂損失與查明事實(shí)不符，本院不予支付。關(guān)于雨霖公司交由外運(yùn)公司倉儲的6929.15噸磷礦砂，根據(jù)雨霖公司、河南公司及外運(yùn)公司1998年6月9日簽訂的三方協(xié)議，該批貨從卸車入庫始至裝至艙底止的一切費(fèi)用由雨霖公司與外運(yùn)公司直接結(jié)算，故外運(yùn)公司反訴請求河南公司支付該批貨的倉儲費(fèi)、港口包干費(fèi)及逾期付款利息缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。依照《民法通則》第八十四條、《合同法》第六十條第一款以及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法若干問題的解釋(一)》第二條的規(guī)定，判決如下： 　　1.駁回河南糧油食品進(jìn)出口集團(tuán)有限責(zé)任公司的訴訟請求;　　2.駁回中國外運(yùn)廣西防城港公司的訴訟請求?！　”景副驹V案件受理費(fèi)47236元，其它訴訟費(fèi)9447元，合計56683元(河南公司已預(yù)交)，全部由河南公司負(fù)擔(dān);反訴案件受理費(fèi)14023元，其它訴訟費(fèi)2805元，合計16828元(外運(yùn)公司已預(yù)交)，全部由外運(yùn)公司負(fù)擔(dān)。　　三、當(dāng)事人的上訴請求與答辯　　河南糧油不服判決，于XX年6月15日向廣西高級人民法院提起上訴稱：1.外運(yùn)公司于1998年5月18日發(fā)給雨霖公司、于1998年6月8日發(fā)給河南公司函件都是三方協(xié)議的有機(jī)組成部分，一審判決沒有全面審查，客觀認(rèn)定上述證據(jù)導(dǎo)致原判決認(rèn)定事實(shí)不清，判決結(jié)果錯誤。2外運(yùn)公司一審反訴所稱雨霖公司自1998年7月至9月發(fā)運(yùn)至外運(yùn)公司保管的6929.15噸磷礦砂以及雨霖公司與云南公司于1998年6月15日簽訂的fc《工礦產(chǎn)品購銷合同》項下的25000噸磷礦砂，并非為雨霖公司與河南公司、外運(yùn)公司三方協(xié)議所指的28040噸磷礦砂，與河南公司的本訴無關(guān)，請求二審法院依法改判?！　⊥膺\(yùn)公司答辯稱：一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求駁回河南公司的上訴。庭審時云南公司、雨霖公司未到庭。終審判決至今尚未下達(dá)?！　∷?、對本案的解析　　因外運(yùn)公司原經(jīng)辦訟爭磷礦砂業(yè)務(wù)的人員已調(diào)離公司，因此在外運(yùn)公司接到河南公司對其提起的倉儲合同違約賠償之訴的時候，對案件訟爭的28040噸磷礦砂完全不了解，但外運(yùn)公司下屬某部門為何向河南公司書面確認(rèn)收到雨霖公司28040噸磷礦砂并承諾只能憑河南公司許可才能安排貨物出口?作為外運(yùn)公司的法律顧問，在接到河南公司訴狀并仔細(xì)研究現(xiàn)有材料后即提出應(yīng)追回雨霖公司、云南公司作為本案第三人，以便查明事實(shí)真象。于是外運(yùn)公司依法申請法院追加雨霖公司、云南公司為本案第三人。雨霖公司、云南公司的參加訴訟促進(jìn)法院查清訟爭的28040噸磷礦砂的來籠去脈，而且通過雨霖公司的當(dāng)面確認(rèn)其并沒有從云南公司實(shí)際取得28040噸磷礦砂的所有權(quán)，也沒有實(shí)際交付28040噸磷礦砂給外運(yùn)公司儲存保管?！　∽芳拥谌耍峭膺\(yùn)公司取得案件勝訴的一個保障，河南公司以倉儲合同為由提起的違約賠償上訴，而不是侵權(quán)賠償之訴是外運(yùn)公司勝訴的分水嶺?！　∽鳛閭}儲合同違約之訴，必須有倉儲合同的成立及履行，暫且不去討論三方協(xié)議是否就是倉儲合同，也不去爭辯1998年6月9日外運(yùn)公司出具給河南公司確認(rèn)按雨霖公司的通知已有28040噸磷礦砂到港并轉(zhuǎn)移所有權(quán)給河南公司，外運(yùn)公司承諾憑河南公司通知出庫的便函是不是倉單?既然河南公司主張外運(yùn)公司違反倉儲合同未盡保管義務(wù)致使貨物短少23635.8噸，那么河南公司就有義務(wù)證明已實(shí)際交付28040噸磷礦砂給外運(yùn)公司，無論是河南公司實(shí)際交付還是雨霖公司實(shí)際交付。然而，河南公司始終承認(rèn)自己并沒有實(shí)際交付過28040噸磷礦砂，而雨霖公司也當(dāng)庭承認(rèn)沒有實(shí)際取得過云南化工的25000噸磷礦砂的所有權(quán)，也沒有實(shí)際交付訟爭的28040噸磷礦砂給外運(yùn)公司，其實(shí)際交付給外運(yùn)公司的磷礦砂只有6929.15噸。也就是說雨霖公司并沒有履行轉(zhuǎn)讓28040噸磷礦砂所有權(quán)給河南公司的承諾。因此即使外運(yùn)公司按照雨霖公司的通知轉(zhuǎn)述了一些不真實(shí)的信息給河南公司，但有充分的證據(jù)證明河南公司或雨霖公司并沒有實(shí)際交付訟爭的28040噸磷礦砂給外運(yùn)公司，既無實(shí)際交付，何來保管義務(wù)?更談不上未盡保管義務(wù)而造成貨物短少損失一說?河南公司的違約之訴不能得到一審法院支持也就不難理解了。雖然終審判決尚未下達(dá),但本代理人有充分理由相信河南公司的違約賠償之訴不會得到終審法院的支持。　　至于外運(yùn)公司的反訴，因雨霖公司已無實(shí)際支付能力，實(shí)屬不得已之舉，也非本代理人之初衷。